Out-Law / 您的日常须知

国际仲裁的最佳规范

Out-Law指南 | 16 Apr 2019 | 1:24 pm | 2分钟阅读时间

本指南最近更新时间为2013年5月。

国际合约可能产生一种特定类型的合同争议。双方经常会产生问题,因为一方认为正常的做法实际上很可能在其他地区会有完全不同的看法。双方之间唯一的共识往往是希望此等争议尽快解决。

不幸的是,合约签订之前,双方对于通常处在合同末尾的争议解决条款往往缺乏应有的关注或重视。对此,常见的原因通常是双方在积极推动项目的阶段并不希望纠结于这些负面问题,但是当项目出现问题时,这往往会导致争议解决流程停滞或者代价高昂。

国际仲裁通常是在涉及不同司法辖区的国际合同出现问题时,解决争议的最佳方法。在基建、能源、大宗商品以及货运行业,这其实是一种选择方法。

如果你希望将国际仲裁作为解决争议的一种选项,本指南将推荐你采取六个步骤确保该流程适用于你的情况。

1. 考虑所有相关各方以及你们是否能够从仲裁中获益

考虑你需要接触的人员以及相关部门的其他各方。重要的是,考虑如果事情出现问题,你能否挽回金钱损失。询问自己:

  • 所有者/雇主是否看重金钱?
  • 所有者/雇主是否是国有企业?这会导致索赔和执行非常困难,尤其是在你希望继续在该国开展业务的情况下;
  • 如果他们没有付款,你该怎么办——他们的资产在哪里?
  • 这些资产所在地的法院是否独立、高效?
  • 纽约公约,作为国际仲裁流程中的关键协议之一,在对跨国公司执行仲裁结果方面非常有效,但在面对“国内”实体时的效果会大打折扣。有些国家在这方面名声尤为糟糕。

2. 询问仲裁协议是否符合国内法律与公约

仲裁协议通常需要以英文起草,但需要注意的是,根据修订版的《联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)示范法》以及《联合国国际贸易法委员会仲裁规则2010版》,仲裁协议也可已为口头协议。鉴于这可能存在风险,请确保该协议明确期望的仲裁流程。

在同意相关仲裁流程之前:

  • 检查当地法律问题;
  • 检查相关的公司法 – 例如,在土耳其需要律师的特别授权;
  • 如果同当地政府部门发生争议,该部门真的可以提起仲裁吗?

最佳做法:确保你在签订时,拥有一份有效的仲裁协议。

3. 仲裁地点在哪里?

仲裁地点的重要意义其实超乎人们的想象,因为它决定了:

  • 流程规则以及证据规则;
  • 特权;
  • 安全(涉及参与仲裁以及发生争议的人);
  • 法律架构——选择仲裁机构、律师以及合适的场所;
  • 上诉流程;
  • 法院是否会干涉仲裁流程。

最佳做法:选择安全、独立、法制健全且获得法院支持的仲裁地。

4. 思考不同结构的协议争议解决方案

根据争议的性质,通常需要遵循不同层级的争议解决方案程序,但标准时间表可能导致整体进展过于缓慢。举例来说:

工程师的决定

42天

争议解决委员会

84天

调解

90天

指定仲裁员

90天

总时间

306天

最佳做法:减少层级数量和/或减少时间尺度。

5. 考虑使用哪种流程规则并指定机构使用(该规则流程)

决定是否通过ICC、LCIA、SIAC、CIETAC等机构提出机构仲裁。这可以让仲裁的管理更加简便,但可能会导致费用增加,效率减低。

或者,你可以选择采用《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》或非正式的临时规则提出非机构仲裁。如果争议各方足够合作,那么仲裁成本更低,且速度更快。

如需了解机构仲裁和临时仲裁之间的区别,参阅我们的单独的Out-Law指南

6. 仔细思考合同法以及仲裁语言

主合同法的选择非常重要,经常遭到低估。应当在一开始就予以认真思考。合同法适用情况的主要区别涉及:

  • 友好协商;
  • 惩罚;
  • 利益;
  • 通知。

同样非常重要的是,在一开始就确定仲裁语言,否则这可能会导致在争议开始时出现分歧。

结语

如果你注意到这些建议,你将在争议发生时处于更为有利的位置。这将令你以尽可能快的方式解决争议。

本指南基于Helen Waddell为JCT Newsletter撰写的文章。